【快速通关】2018年司法考试(法考)卷四【揭秘考题】模拟强化试题及答案(10)

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赌球网址 鲤鱼小编 更新时间:2018-02-27

   【案例一】
张某于1996年10月1日向刘某借款2000元,约定张某于1996年10月20日归还,但到期后张某拒绝归还借款,刘某于是在1996年11月2日到法院起诉,要求张某归还借款.人民法院收到刘某的起诉状后认为符合起诉条件,于1996年11月11日立案,并通知了当事人。1996年11月18日法院将起诉状副本发送给被告张某,赌球网址:但张某未提交答辩状。法院组成了合议庭,经认真调查,在事实核对清楚后,合议庭认为不需要开庭审理,径行判决张某归还刘某欠款2000元。张某不服,在接到判决书后第10天向上一级人民法院提交了上诉状。上一级法院受理上诉后,对案件进行了认真审理,作出了维持原判的判决。
问:本案中存在哪些程序错误?
参考答案:
根据民事诉讼法的有关规定,本案中存在下列程序错误:
(1)人民法院应当在收到起诉状后的7日内立案,即在本案中,人民法院应当在1996年11月9日前立案,但法院在11月11日才立案,显然违反了民事诉讼法规定的审查起诉的法定期间,因而是错误的。
(2)《民事诉讼法》第113条规定:“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告。。。。。。”而本案中法院在立案后第7日才将起诉状副本发送被告,违反了有关送达起诉状副本的法定期间的规定。
(3)第一审人民法院不能未经开庭审理而径行判决。径行判决只适用于第二审程序。《民事诉讼法》第152条规定:“第二审人民法院对上诉案件,应该组成合议庭,开庭审理。经过阅卷和调查,询问当事人,在事实核对清楚后,合议庭认为不需要开庭审理的,也可以径行判决、裁定。”本案中第一审法院未经开庭审理即径行对案件作出判决是错误的。
(4)第二审人民法院不应直接作出判决。《民事诉讼法》第153条第1款第(四)项规定,如果第二审人民法院对上诉案件审理后发现原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,应裁定撤消原判决,发回原审人民法院重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第181条规定,第二审人民法院有下列违反法定情形之一,可能影响案件正确判决的,应依照《民事诉讼法》第153条的规定,裁定撤消原判,发回原审人民法院重审:
1)审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的;
2)未经开庭审理而作出判决的;
3)适用普通程序审理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的;
4)其他严重违反法定程序的。本案中,第一审法院未经开庭审理即对本案作出了判决,属于严重违反法定程序的行为,可能回影响案件的正确判决,当事人上诉后,第二审人民法院应当裁定撤消原判决,发回第一审法院重审。
【案例二】
原告柳青向其所在地法院起诉其子柳雨,要求柳雨承担其赡养义务。人民法院受理案件后,认为此案法律关系简单,事实清楚,遂决定适用简易程序,由陪审员李军独任审理此案。李军审阅一下案卷,分别询问了当事人一些情况,就作出了判决,并在判决书上加盖了该人民法庭的公章。根据以上所述,请回答以下问题:
(1) 该案在审理过程中有何不妥之处,正确的做法应该是什么?
(2) 如果人民法院在审理过程中,发现此案并不是简单的诉讼案件,那么人民法庭应该怎么办?
参考答案:
(1)
①根据民事诉讼法关于管辖的规定,一般诉讼案件适用“原告就被告”的原则。那么根据此原则,此案应由被告所在地人民法院审理,而不应由原告所在地人民法院审理。
②简易程序审理的案件,不能由陪审员一人独任审理。根据民事诉讼法规定,适用简易程序审理的案件,应由审判员一人独任审理。
③人民法院径行作出判决是错误的。根据我国民事诉讼法的有关规定,适用简易程序审理的案件,应当开庭审理。
④民事诉讼法规定,人民法庭制作的判决书、裁定书、调解书,必须加盖基层人民法院的印章,不得用人民法庭的印章代替基层人民法院的印章。在本案中,人民法庭在判决书中加盖人民法庭的印章的做法是错误的。
(2)人民法庭应该改为适用普通程序,由合议庭进行审理,审理的期限应从立案的次日开始计算。
【案例三】
张某与李某因购销合同纠纷,经A区人民法院审理作出一审判决。李某不服,向市中级人民法院提出上诉。该市中级人民法院经审理作出维持原判决之终审判决。2年后,市检察院检查工作中发现A区人民法院之判决中认定事实的主要证据不足,于是决定提出抗诉。
请问:
(1)2年后,检察院是否能提起抗诉?为什么?
(2)如果检察院能提出抗诉,本案又如何提起?为什么?
参考答案:
(1)2年后检察院可以提出抗诉。因为根据我国民事诉讼法的规定,当事人依照审判监督程序申请再审应当在判决、裁定生效后2年内提出,但对作为法律监督机关的检察院依照审判监督程序提出抗诉的期限并无限制,因此本案检察院可以提出抗诉。
(2)市检察院应提请省检察院向省级人民法院依照审判监督程序提出抗诉。因为,首先,审判监督程序审查的对象是发生法律效力的判决、裁定。本案中发生法律效力的判决是对中级人民法院的判决提出抗诉。其次,依审判监督程序,只能上级检察院对下级人民法院或者最高人民检察院对各级人民法院的判决提出抗诉,同级人民检察院不能对同级人民法院的判决直接提出抗诉,而只能提请上一级人民检察院向同级人民法院提起抗诉。
【案例四】
2001年1月份,某汽车公司委托东城商行王某为该公司购买90号石油,同时交王某转帐支票1张12万元。交货时,因石油质量不合格,汽车公司据收。之后,汽车公司与王某达成书面还款协议,规定王某在同年8月15日还6王元,8月30日还6万元。到期王某未按约定还款。汽车公司与2002年5月26日申请东城人民法院发布支付令。人民法院经审查后,于6月11日发出支付令,限令王某在收到支付令15日内向汽车公司支付石油款12万元。王某收到支付令后,在法定期限内既未提出异议,也未还款。
问:本案是否符合督促程序的条件?应如何处理?
参考答案:
根据我国《民事诉讼法》规定,本案具备督促程序规定的条件:
(1)本案申请的范围是已到期货款;
(2)债权人汽车公司与债务人王某之间无其他纠纷;
(3)支付令已送达债务人王某;
(4)发布支付令的东城区人民法院对该院有管辖权。支付令是人民法院发布的督促债务人履行义务的法律文书,自送达之日起对被申请人产生约束力,被申请人王某在15日内未向人民法院提出
书面异议,必须清偿债务。王某在15日内既未向人民法院提出异议又未偿还债务,汽车公司可以申请人民法院强制执行。
【案例五】
被告王某与原告李某因债务纠纷,于2005年2月在法院调解下,双方自愿达成协议:从2005年1月到2006年1月王某分月支付李某本息共10万元。调解协议发生效力以后,但王某拒不履行。为此,李某于2005年3月向甲法院申请强制执行。法院查封了王某所开的商店,随后,王某于李某又达成执行和解协议:王某一次性偿还8万元,其余债权李某自动放弃。后王某只履行了5万,余款不在履行,于是李某向甲法院申请执行原调解协议,法院遂变卖了王某的商店,偿还给李某5万。
问:法院对本案的处理正确吗?为什么?
参考答案:
法院对本案的处理是正确的。本案涉及执行和解问题,所谓执行和解,是指在执行中,双方当事人为解决纠纷,就执行标的物的一部分或全部达成和解协议。本案的李某与王某自愿达成执行和解协议,该和解协议不违反国家的法律、法规,不损害他人的合法权益,是又效的。但王某在履行部分债务后,便不在履行和解协议。因执行和解协议不具有法律效力,只能由当事人自觉履行,不能申请法院强制执行,所以李某依法申请法院恢复执行原法律文书,即原调解协议,法院恢复执行原调解协议,变卖王某的商店,对于已履行的部分予以扣除,偿还申请执行人5万元。法院对本案的处理是正确的。
【案例六】
甲与乙于2000年在中华人民共和国上海市登记结婚。双方于2001年5月20日移居法国,并取得了在法国的长期居住权。两人在法国期间,常为家庭琐事发生口角,于是两人在2003年1月分居,在2003年4月甲向法国某法院提出离婚诉讼。2003年11月,该法院给二人送达了离婚判决书。2004年12月10日申请人甲取得了中华人民共和国驻法国大使馆的独身证明书,向上海市中级人民法院申请要求承认法国某法院的离婚判决。
问:申请人甲的申请程序是否合法?为什么?
参考答案:
甲的申请程序是合法的。根据我国民事诉讼法规定,外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定,需要我国法院承认和执行的,可由当事人直接向我国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行,如果申请人不在国内,由申请人原国内住所地中级人民法院受理申请人的申请,所以,此案中申请人甲的申请程序是合法的。

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